INTRODUCCIÓN AL DERECHO

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2 MARCO GERARDO MONROY CABRA Tratadista y catedrático. Ex presidente de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, ex representante alterno de Colombia ante la Organización de Estados Americanos. Miembro de número y presidente de la Academia Colombiana de Jurisprudencia, Miembro de la Sociedad de Legislación Comparada de París, de la American Society of International Law, del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal y del Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional. Ex decano de la Facultad de Jurisprudencia del Colegio Mayor del Rosario. Expresidente de la Corte Constitucional. INTRODUCCIÓN AL DERECHO Decimoséptima edición EDITORIAL TEMIS S. A. Bogotá - Colombia 2018

3 ÍNDICE GENERAL XV ÍNDICE GENERAL PARTE PRIMERA NOCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO CAPÍTULO I TEORÍA DEL DERECHO, E INTRODUCCIÓN AL DERECHO 1. Autonomía de la teoría del derecho Tendencias de la teoría del derecho El contenido de la teoría del derecho Conclusiones... 7 CAPÍTULO II SUPUESTOS BÁSICOS DEL DERECHO 1. Derecho y libertad Sociedad y derecho Importancia del derecho Acepciones del vocablo derecho El derecho es la ley? Etimología de la palabra derecho Definición El conocimiento del derecho El derecho como ciencia Objeto del derecho Metodología de la enseñanza del derecho Disciplinas que estudian el fenómeno jurídico La internacionalización del derecho Los valores jurídicos La justicia Origen del derecho Funciones del derecho en la vida social Lógica jurídica Conceptos jurídicos... 78

4 XVI ÍNDICE GENERAL 20. Estructura tridimensional del derecho El derecho como instrumento del cambio social Derecho y justicia El contexto social del derecho CAPÍTULO III EL DERECHO NATURAL 1. Noción y características Derecho natural clásico El derecho natural cristiano-medieval Derecho natural moderno Renovación actual del derecho natural Conclusión CAPÍTULO IV LAS FUNCIONES SOCIALES DEL DERECHO 1. Funciones del derecho en la sociedad Eficacia social del derecho Judicatura y sociedad Justicia y sociedad La interpretación judicial adecuada es una forma de hacerle frente a la crisis de la justicia Conclusión CAPÍTULO V LA NORMA JURÍDICA 1. Derecho y norma jurídica La norma jurídica como juicio La norma jurídica según la doctrina tradicional La norma jurídica según Hans Kelsen La norma jurídica según Carlos Cossio Críticas de Dworkin y Hart a la tesis de Kelsen Efectos esenciales de las normas jurídicas Clasificación de las normas jurídicas La teoría trialista de Werner Goldschmidt Estructura normativa Conceptos jurídicos fundamentales Estructura de la relación jurídica Estructura de la situación jurídica

5 ÍNDICE GENERAL XVII 14. Estructura de la institución jurídica La aplicación espontánea y forzada del derecho Estructura jerárquica del orden jurídico en Colombia Normas jurídicas sustanciales y normas instrumentales o procesales Leyes naturales y normas jurídicas Las tres funciones del lenguaje Ordenamiento jurídico Normas sobre producción judicial. Validez, eficacia y vigencia de las normas 134 CAPÍTULO VI MORAL Y DERECHO 1. Planteamiento del problema Estudio histórico Diferencias entre la moral y el derecho Relaciones entre la moral y el derecho Alcance de las diferencias entre la moral y el derecho Concepto de moral cristiana según la Corte Constitucional Nuevas ideas sobre derecho y moral CAPÍTULO VII CONVENCIONALISMOS SOCIALES 1. Concepto Diferenciación entre la moral y las reglas del trato social Diferencia entre los convencionalismos y las normas jurídicas Doctrina CAPÍTULO VIII FUENTES DEL DERECHO 1. Fuentes del derecho en general Acepciones de la expresión fuentes del derecho Clasificación de las fuentes del derecho Clasificación de las fuentes formales Concepto de Cossio y Cueto Rúa sobre fuentes del derecho Jerarquía e integración de las fuentes nacionales e internacionales del derecho Conclusión

6 XVIII ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO IX LA CONSTITUCIÓN COMO FUENTE DE DERECHO 1. Concepto tradicional de fuentes del derecho Nuevo concepto de fuentes de derecho La Constitución como fuente de derecho Regulación constitucional de las fuentes Jerarquía normativa Las fuentes de derecho y su jerarquía según jurisprudencia de la Corte Constitucional Conclusiones CAPÍTULO X LA LEY 1. Origen y etimología Concepto Evolución del concepto de ley Definiciones de ley Ley en sentido material y en sentido formal Clasificación de la ley Caracteres de la ley Procedimiento formativo de las leyes Decretos del presidente de la república Derogación de la ley Efectos de las sentencias de inexequibilidad Darse su propio reglamento Codificación Código de Napoleón El derecho privado francés después del Código Civil Código Civil colombiano Los proyectos de don Andrés Bello Estructura del Código Civil CAPÍTULO XI LA COSTUMBRE 1. Concepto Elementos y caracterización Fundamento de la costumbre Elemento esencial de la costumbre Relación entre la costumbre y la ley

7 ÍNDICE GENERAL XIX 6. Clasificación de la costumbre Costumbre y usos sociales La costumbre en derecho colombiano Caracteres de la costumbre CAPÍTULO XII VALOR JURÍDICO DEL PRECEDENTE Y LA JURISPRUDENCIA EN EL DERECHO COLOMBIANO 1. Introducción Evolución jurídica de los conceptos de creación y aplicación del derecho Fuerza vinculante de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Interpretación de la ley realizada por el Tribunal Constitucional Valor vinculante de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado El principio stare decisis, o precedente judicial El valor del precedente constitucional para la Corte Constitucional colombiana Conclusiones CAPÍTULO XIII DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA 1. La doctrina La jurisprudencia La jurisprudencia como fuente La función del juez Common law Algunas construcciones jurisprudenciales de la Corte Suprema de Justicia Jurisprudencia de la Corte Constitucional. Doctrina constitucional Cosa juzgada constitucional CAPÍTULO XIV PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO Y PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES COMO FUENTES DEL DERECHO 1. Principios generales Principios constitucionales Fuentes del derecho y principios generales de derecho Principios establecidos en la Constitución de El derecho por principios

8 XX ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO XV DIVISIÓN DEL DERECHO 1. Derecho público y derecho privado Distinciones sustanciales y formales entre ambos Diversas ramas jurídicas El derecho público está en curso de absorber o de invadir al derecho privado? Ciencia del derecho y saberes jurídicos CAPÍTULO XVI PALABRAS DE USO FRECUENTE EN LAS LEYES 1. Enunciación Diversas definiciones PARTE SEGUNDA CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES CAPÍTULO I SUPUESTOS JURÍDICOS 1. Definición Relación entre el supuesto y la consecuencia CAPÍTULO II CONSECUENCIAS DE DERECHO 1. Definición La sanción Clasificación de las sanciones La pena CAPÍTULO III DERECHO SUBJETIVO 1. Definición Formas del derecho subjetivo Unidad o distinción entre derecho subjetivo y derecho objetivo Naturaleza del derecho subjetivo

9 ÍNDICE GENERAL XXI 5. Clasificación de los derechos subjetivos Nacimiento, modificación y extinción de los derechos subjetivos El deber jurídico Derechos humanos Los derechos humanos en la Constitución Política de Prevalencia de los tratados sobre derechos humanos Deberes y obligaciones La protección internacional de los derechos humanos Los derechos humanos en América La Conferencia Mundial de Derechos Humanos de Viena (1993) Acción de cumplimiento Acciones de grupo y acciones populares CAPÍTULO IV DERECHOS FUNDAMENTALES 1. Concepto de derechos fundamentales Concepto de derechos fundamentales en la Constitución Política de Colombia y en la jurisprudencia de la Corte Constitucional Derechos fundamentales y legislación Derechos fundamentales y jurisdicción Conclusiones CAPÍTULO V LOS SUJETOS Y LOS OBJETOS JURÍDICOS 1. Los sujetos jurídicos Los sujetos jurídicos en el derecho positivo Naturaleza de la persona jurídica Clasificación de las personas jurídicas Los objetos jurídicos Los bienes PARTE TERCERA LA TÉCNICA JURÍDICA CAPÍTULO I APLICACIÓN, INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN DEL DERECHO 1. Técnica jurídica Silogismo jurídico

10 XXII ÍNDICE GENERAL 3. Cómo se aplica el silogismo jurídico Interpretación del derecho Métodos y escuelas de interpretación CAPÍTULO II LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA E INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL DESPUÉS DE LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL Y LOS NUEVOS PARADIGMAS INTERPRETATIVOS 1. La interpretación como forma de hacer justicia Concepción tradicional de la interpretación constitucional Evolución de la interpretación jurídica Nueva interpretación jurídica e interpretación constitucional después de la Segunda Guerra Mundial Paradigmas de la nueva interpretación jurídica Análisis de la nueva interpretación jurídica Métodos de interpretación constitucional CAPÍTULO III INTEGRACIÓN DEL DERECHO 1. Problemas relacionados con la aplicación de normas genéricas a casos concretos de la experiencia jurídica Plenitud del orden jurídico Analogía Razonamiento extensivo Costumbre Principios generales de derecho La equidad CAPÍTULO IV LA INTERPRETACIÓN EN EL DERECHO COLOMBIANO 1. Sistema consagrado en Colombia Interpretación judicial Elemento gramatical Sentido en que deben tomarse las palabras de la ley Elementos lógico e histórico Elemento sistemático Las leyes especiales prevalecen sobre las generales Lo favorable u odioso de una disposición no debe tomarse en cuenta para ampliar o restringir su interpretación

11 ÍNDICE GENERAL XXIII 9. Interpretación auténtica Reglas de integración Reglas generales de derecho según la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia PARTE CUARTA TEORÍA DE LOS CONFLICTOS DE LEYES CAPÍTULO I CONFLICTOS DE LEYES EN EL TIEMPO 1. Planteamiento del problema Teoría clásica de los derechos adquiridos Irretroactividad de la ley Efecto general inmediato de la ley Retroactividad de la ley Supervivencia de la ley antigua Teoría de Julien Bonnecase Tesis de Paul Roubier Teoría de los hechos cumplidos Excepciones a la irretroactividad de la ley CAPÍTULO II EL PROBLEMA DE LA IRRETROACTIVIDAD EN EL DERECHO COLOMBIANO 1. Normas constitucionales Retroactividad y retrospectividad Noción de situación jurídica y su aplicación en el derecho positivo colombiano Observaciones a la teoría de los derechos adquiridos... en Colombia Los derechos adquiridos en la jurisprudencia colombiana Ley 153 de Aplicaciones CAPÍTULO III CONFLICTOS DE LEYES EN EL ESPACIO 1. Planteamiento del problema Teorías para resolver los conflictos de leyes Principios admitidos en nuestro derecho positivo

12 XXIV ÍNDICE GENERAL PARTE QUINTA TEORÍA GENERAL DEL NEGOCIO JURÍDICO CAPÍTULO I CONCEPTOS GENERALES Y CLASIFICACIONES 1. Hechos y actos jurídicos Clasificación de los hechos jurídicos El acto jurídico Clasificación de los actos jurídicos El negocio jurídico. Características Doctrina tradicional del negocio jurídico Carácter unívoco del concepto de voluntad Las consecuencias jurídicas Bibliografía Índice de autores Índice de disposiciones Índice de materias