Fundación de Estudios y Prácticas Jurídicas de Granada MASTER EN ABOGACIA DERECHO DE FAMILIA PROCESOS MATRIMONIALES

Transcripción

1 Fundación de Estudios y Prácticas Jurídicas de Granada MASTER EN ABOGACIA DERECHO DE FAMILIA PROCESOS MATRIMONIALES Imparte: Dª MARIA VICTORIA MORENATE SANCHEZ. ABOGADA DE FAMILIA

2 PROCESOS MATRIMONIALES. Esquema y desarrollo Programa -PROCEDIMIENTOS MATRIMONIALES. MEDIDAS. ASPECTOS PROCESALES Y SUSTANTIVOS (6 horas) Desarrollo. 1.- Procedimiento de Separación y Divorcio de Mutuo Acuerdo a) Convenio Regulador b) Tramitación del procedimiento c) En caso de inexistencia de hijos menores. d) Divorcio Notarial 2.- Procedimiento de Separación y Divorcio Contencioso a) Demanda. Contestación a la demanda. Reconvención. Medidas o efectos derivados. b) Tramitación del procedimiento. Juicio verbal. c) Medidas Provisionales. Previas y Coétaneas. 3.- Procedimiento de Modificación de Medidas. a) Tramitación b) Supuestos relativos a la modificación de cada una de las medidas. 4.- Breve referencia a Medidas Cautelares y Jurisdicción Voluntaria en materia de intervención judicial en relación con la patria potestad (Ley 15/2015, de 2 de Julio). -2-

3 1) INTRODUCCION: MOMENTOS LEGISLATIVOS RELEVANTES EN LA REGULACIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA Y PROCEDIMIENTOS MATRIMONIALES. Normas que afectan directa o indirectamente al derecho de familia. 1.- Ley 30/1981, de 7 de julio ( Ley del Divorcio ), por la que se modifica la regulación del matrimonio en el Código Civil y se determina el procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separación y divorcio. 2.- Ley 1/2000, de 7 de enero, de ENJUICIAMIENTO CIVIL, en la que establece la nueva regulación de los procedimientos matrimoniales. Modificada recientemente por Ley 42/2015, de 5 de octubre, de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil. 3.- Ley 1/2004, de 28 de Diciembre de Medidas de protección integral contra la Violencia de Genero 4.- Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separación y divorcio. 5.- Ley 15/2015, de 2 de Julio de Jurisdicción Voluntaria. 6- Ley orgánica 8/2015, de 22 de julio, y ley de 26/2015, de 28 de julio, de modificación del sistema de protección a la infancia y a la adolescencia. -3-

4 PRINCIPIO INFORMADOR DE LOS PROCESOS MATRIMONIALES AL QUE HAN DE SOMETERSE OBLIGADAMENTE EL TRIBUNAL Y LAS PARTES: INTERÉS DE LOS HIJOS MENORES -Referencia obligada a la Ley Orgánica 1/1996, de 15 de Enero de Protección Jurídica del Menor, que entre otros importantes contenidos, dio nueva redacción al art. 158 del Código Civil, otorgando amplias facultades al Juez para adoptar las medidas necesarias para evitar perjuicio a los menores y proteger el interés de los mismos tanto en el plano personal como en el patrimonial o económico. - Qué significa el INTERES DEL MENOR? El PRINCIPIO DEL SUPERIOR INTERÉS DEL MENOR se ha venido configurando como un concepto jurídico indeterminado, sin una definición legal, si bien se regula en el art. 2 de la referida Ley orgánica 1/1996. Resulta complejo determinar cuál es efectivamente el interés del menor, y resulta inevitable remitirse a cada caso particular, relacionando dicho principio con la situación del menor de que se trate y con sus circunstancias personales, ya que, evidentemente, lo que puede ser de interés para un determinado caso puede no resultar conveniente para otro, e incluso, en cuanto a un mismo menor, unas vicisitudes personales u objetivas cambiantes pueden determinar intereses diversos en momentos distintos de su vida. Pero teniendo en cuenta tales variables, cabe definir el interés del menor como: La garantía de cumplimiento de sus derechos fundamentales, a partir del principio de dignidad de su persona, de los derechos inviolables que le son inherentes y del libre desarrollo de su personalidad, en consonancia con el art. 10 de la Constitución Española y la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño de 20 de Noviembre de (Villagrasa Alcaide) -4-

5 La ley Orgánica 8/2015 de 22 de julio, complementada por la Ley 26/2015, de 28 de julio, de modificación del sistema de protección a la infancia y a la adolescencia, ha desarrollado el CONCEPTO DE INTERÉS DEL MENOR, modificando ampliamente los art. 2 y 9 de la Ley Orgánica del menor, en el sentido de que "se preservará el mantenimiento de sus relaciones familiares", se protegerá "la satisfacción de sus necesidades básicas, tanto materiales, físicas y educativas como emocionales y afectivas"; se ponderará "el irreversible efecto del transcurso del tiempo en su desarrollo"; "la necesidad de estabilidad de las soluciones que se adopten..." y a que "la medida que se adopte en el interés superior del menor no restrinja o limite más derechos que los que ampara".etc. -5-

6 2) PROCEDIMIENTOS MATRIMONIALES La regulación vigente recoge dos formas de poner fin en legal forma a la convivencia matrimonial: 1.- Mediante un procedimiento consensual o convencional de separación o divorcio. 2.- Mediante un procedimiento contencioso de separación o divorcio. Regulación sustantiva: Artículos 81 a 107 del Código Civil Regulación Procesal: artículos 748 a 777 de La LEC. Son procesos especiales en los que se debaten derechos e intereses privados sometidos al poder de disposición de las partes, pero en los que además de cuestiones de derecho dispositivo de las partes, también se juzgan situaciones jurídicas de orden público o derecho no dispositivo que afectan a intereses generales que deben ser salvaguardados por el tribunal, al intervenir hijos menores. Este principio de oficialidad imprime unas características especiales a los procesos matrimoniales que el abogado no debe obviar. La Exposición de Motivos de la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 destaca la supremacía del interés público sobre el interés privado de los procesos especiales entre los que se encuentran los matrimoniales. Esta atenuación del principio dispositivo de las partes redunda en favor del principio de oficialidad del tribunal que: - Podrá decretar de oficio cuantas pruebas estime necesarias. - No le vincula la conformidad de las partes sobre los hechos si observare vulneración de intereses legítimos de cualquiera de las partes o de los MENORES. -6-

7 A) PROCEDIMIENTO DE SEPARACIÓN / DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO. Aquel que se insta de conformidad por los cónyuges. Se inicia con demanda que puede ser formulada por ambos o por uno con el consentimiento del otro, este consentimiento se manifiesta con la presentación del Convenio Regulador, documento base (negocio o pacto jurídico familiar) que caracteriza el procedimiento de separación o divorcio de mutuo acuerdo, y que obligadamente ha de ser acompañado siempre a la demanda. Su aportación es requisito procesal ineludible para la tramitación del procedimiento de separación o divorcio consensuado. - PROCEDIMIENTO: Art. 777 LEC El divorcio y la separación de mutuo acuerdo se ha visto afectado por las IMPORTANTES MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA RECIENTE LEY 15/2015, de 2 de Julio, de la Jurisdicción Voluntaria, que en su DISPOSICIÓN FINAL PRIMERA y TERCERA ha modificado el CODIGO CIVIL y la LEC, en materias que afectan al derecho de familia. La reforma atribuye la tramitación de las separaciones y divorcios de mutuo acuerdo de matrimonios sin hijos o con hijos mayores a los: 1.- LETRADOS DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA (antiguos Secretarios Judiciales). Y 2.- NOTARIOS. Del Código Civil, se modifican los artículos 47, 48, 49, 51, 53, 55 a 60, 62, 63, 65, y 73, relativos al matrimonio; los artículos 81, a 84, 87, 89, 90, 97, 99, 100, 107 relativos a la separación y divorcio; y los artículos 156, 158, 167, y 173, relativos a la patria potestad. -7-

8 De la Ley de Enjuiciamiento Civil, se modifican los artículos 748, 749, 758, 769, y 777, que afectan al procedimiento. B) PROCEDIMIENTO DE SEPARACIÓN / DIVORCIO CONTENCIOSO El que se insta por uno de los cónyuges interponiendo demanda contra el otro, sin consentimiento previo. - PROCEDIMIENTO: Art. 770 LEC C) ASPECTOS PROCESALES. Ley 1/2000, de 7 de Enero de ENJUICIAMIENTO CIVIL (LEC) Artículos 748 a 755 y 769 a 788 de la LEC 1). Aspectos generales. 2). Competencia. 3). Legitimación. Las partes: los cónyuges, el Ministerio Fiscal, intervención de Terceros. 4). Medidas provisionales: 4.1. Medidas provisionales previas a la demanda Medidas provisionales coetáneas a la demanda. 5). Procedimiento de separación y divorcio: 5.1 Procedimiento de mutuo acuerdo. 5.2 Procedimiento contencioso. Reconvención. 5.3 Procedimiento de modificación de medidas definitivas. -8-

9 6).- Recursos: 1. Recurso de apelación. 2. Recurso de casación: 2.1. Requisitos. El interés casacional, acreditación de su existencia, inadmisión en caso de inexistencia Acuerdo de Pleno de la Sala Primera del Tribunal Supremo de 30 de diciembre de Recurso extraordinario por infracción procesal. D) ASPECTOS SUSTANTIVOS CODIGO CIVIL (CC) Artículos 81 a 107, 142 a 171, a CC. A) Causas. SEPARACION Y DIVORCIO. B) Regulación de los EFECTOS O MEDIDAS DERIVADAS de la Separación y el Divorcio: 1.- Patria potestad, régimen de Guarda y Custodia, y Régimen de Visitas y comunicaciones del progenitor no custodio. 2.- Especial referencia a la Custodia Compartida: 2.1. Concepto y características Regulación en el Estado. Regulación en la legislación de las Comunidades Autónomas Sentencia del Tribunal Constitucional nº 185/2012. Informe Ministerio Fiscal. 3.- La Pensión Alimenticia: Concepto, Naturaleza, Fijación de su importe. Gastos Ordinarios y extraordinarios. -9-

10 4.- La pensión compensatoria: sus diferencias con la pensión alimenticia. 5.- Uso de la vivienda familiar. Su atribución. Precario y Comodato. 6.- Liquidación del régimen económico matrimonial. Comunidad Postganancial. 7.- Indemnización del art CC. C) JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO 3) EFECTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES COMUNES a la Separación y al Divorcio. Regulación: Artículos 90 y siguientes del Código Civil. Deben ser acordados por los cónyuges en el Convenio Regulador en caso de Separación o Divorcio de Mutuo Acuerdo (art. 90 CC), o determinados por el Juez en caso de procedimiento contencioso (art. 91 CC). Estos efectos son: 1.- Patria Potestad 2.-Guarda y custodia 3.- Régimen de visitas 4.- Uso de la vivienda y ajuar familiar 6.- Pensión alimenticia. Cargas del matrimonio 7.- Pensión compensatoria - Liquidación del régimen económico matrimonial. -10-

11 Sin perjuicio de cualesquiera otros extremos que en razón de su poder de disposición deseen recoger los cónyuges en el convenio regulador ( art. 90 CC al menos ), siempre que no sean contrarios a la Ley. No así en caso de procedimiento contencioso en el que el Juez ha de limitarse a determinar los efectos o medidas a los que se refiere el art. 91 CC. 1.- LA PATRIA POTESTAD REGULACION LEGAL SUSTANTIVA - Artículos 154 a 171 Código Civil. - Artículo 92 del Código Civil. - Artículo 39.2 de la Constitución Española. - Concepto y funciones que la integran. - Titularidad y ejercicio - Ejercicio conjunto por ambos progenitores - Ejercicio total o parcial por uno de ellos -Ejercicio exclusivo por uno sólo cuando proceda privación de la patria potestad del otro. Art.92.3 CC - Incidencia de la separación y el divorcio en las funciones que integran la patria potestad. - Atribución del ejercicio de las funciones de la patria potestad en procedimiento consensuado y en procedimiento contencioso de separación o divorcio. Art.92.4 CC -11-

12 2.- GUARDA Y CUSTODIA. Cuidado habitual de los hijos sujetos a la patria potestad TEXTO LEGAL: Artículos 90 apartado A), 91, 92, 94, 103 y 159 del Código Civil. - Atribución de la guarda y custodia en procedimientos consensuado y contencioso de separación y divorcio. - Atribución a uno de los progenitores. - Guarda y custodia compartida. - Reparto entre los progenitores de la guarda y custodia de los distintos hijos. - Atribución de guarda y custodia a un tercero. - Atribución de guarda y custodia a entidad pública. -Jurisprudencia del Tribunal Supremo. -12-

13 3.- EL DERECHO DE VISITAS TEXTO LEGAL: -Artículos 90, 91, 94 y 160, 161 del Código Civil. Unidas Noviembre de Artículo 9.3 de la Convención de Naciones sobre los Derechos del Niño de 20 de - Fundamentos. - Contenido: - Visitas - Comunicaciones - Estancias - Modalidades. - Fijación del régimen de visitas en procedimiento de mutuo acuerdo. - Incumplimiento del régimen de visitas. Trascendencia penal. - Limitación y suspensión del régimen de visitas. art. 94 -Visitas de los abuelos. art. 160, 90, b) y 94, 2. -Jurisprudencia del Tribunal Supremo. -13-

14 4.- ATRIBUCION DEL USO DE LA VIVIENDA Y AJUAR FAMILIAR Texto Legal : Art. 90 y 96 del Código Civil. - Concepto y naturaleza del derecho de uso. - Opciones en cuanto a su atribución. - Concepto de ajuar y posibilidades de atribución. -Ley de Arrendamientos Urbanos. -Jurisprudencia Tribunal Supremo sobre uso del domicilio familiar -14-

15 5.- ALIMENTOS y CARGAS DEL MATRIMONIO. Bases de actualización y garantias. TEXTO LEGAL: Artículos 90 y 142 a 153 del Código Civil - Delimitación terminológica. - Cargas del matrimonio. - Alimentos de los cónyuges. - Alimentos de los hijos menores. - Alimentos de los hijos mayores. Art del Código Civil. - Cuantía, forma de pago, actualización e índices aplicables. - Garantías. Incumplimiento de la prestación, tipificación Penal. - Ejecución. -Gastos Extraordinarios. -Tablas orientadoras. -Jurisprudencia del Tribunal Supremo. -15-

16 6.- PENSION COMPENSATORIA. TEXTO LEGAL: Artículos 97, 99, 100 y 101 del Código Civil. - Carácter y fundamento. - Cuantía, criterios determinantes, forma de pago, actualización. - Sustitución - Duración: ilimitada-temporal. -Jurisprudencia del Tribunal Supremo. -16-

17 7.- LIQUIDACION DEL REGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL. - Liquidación de la Sociedad de Gananciales: Artículos y siguientes del Código Civil Fases: - Inventario y valoración : - ACTIVO - PASIVO - División y Adjudicación. - Supuestos en los que no procede efectuar liquidación. - Inscripción Registral de las adjudicaciones de inmuebles efectuadas en la liquidación en favor de los cónyuges llevada a cabo en convenio regulador. Tratamiento Fiscal. - Carácter vinculante de los pactos liquidatorios en caso de no ratificación del Convenio?. - Rescisión por lesión. - Liquidación del régimen de separación de bienes. -17-