La remunicipalización de los servicios del agua.

Transcripción

1 La remunicipalización de los servicios del agua. Andrés Molina Giménez Profesor titular de Derecho Administrativo de la Universidad de Alicante. Murcia, octubre 2016

2 TITULARIDAD Y MODALIDADES DE GESTIÓN DEL ABASTECIMIENTO URBANO Constitución Española (salud, domicilio, vivienda digna, medio ambiente adecuado). El abastecimiento de agua como servicio público, local, mínimo, obligatorio y reservado. Desagregación de la actividad: Fase de Alta y Baja (repercusiones competenciales). Aplicación de modelos de colaboración: Mancomunidades y Consorcios.

3 Gestión: Potestad organizativa de los municipios. Gestión directa (IN HOUSE): CENTRALIZADA DESCONCENTRADA. DESCENTRALIZADA Gestión indirecta (EXTERNALIZACIÓN) (T.R. Ley de Contratos del Sector público 2011: concurso público) CONCESIÓN EMPRESAS MIXTAS

4 Régimen de gestión urbana en España,2014 (AEAS-AGA)

5 Fuente: elaboración propia.

6 ANÁLISIS JURÍDICO DE LA REMUNICIPALIZACIÓN Inexactitud conceptual en el término remunicipalización. Se trata en realidad de un proceso de reinternalización. No se recuperan servicios previamente liberalizados. Documentos y actos legislativos que han contribuido al debate: Remunicipalización: el retorno del agua a manos públicas PIGEON, M. et al. Transnational Institute, msterdam Re-municipalising municipal services in Europe HALL, D et al. Public Services International Research Unit (PSIRU, 2012). University of Greenwich. Artículo 20 Constitución Boliviana: El acceso al agua y alcantarillado constituyen derechos humanos, no son objeto de n ni n. Razones A FAVOR DE LA REMUNICIPALIZACIÓN: Una pretendida defensa de lo público. Elevado % de ingresos municipales dedicados a pagar servicios externalizados (50% media). Privatización del agua. El beneficio industrial encarece el servicio Corrupción en las licitaciones. Mayor transparencia cuando es pública la gestión. Ampliación del servicio a las capas más pobres de la población. Mayor participación ciudadana. Desequilibrio de poder entre las grandes multinacionales del agua y las autoridades públicas.

7 Ahorro de los costes de licitación y posterior monitorización. Menor calidad del empleo en empresas privadas. No hacer negocio con bienes públicos. La gestión privada no es necesariamente más eficiente y es más cara (Informe de fiscalización del sector público local del Tribunal de Cuentas ejercicio 2011: 9 euros por habitante menos cuando gestión pública). Problema, los costes suministrados no son comparables (directos: personal y corrientes) vs (directos, indirectos y amortización) Ahorro del 21% IVA (no es cierto si es tarifa, pero si en el caso de las tasas) Escaso interés del sector privado en reducir la tarifa y los costes del servicio (Reduce su negocio). Razones EN CONTRA DE LA REMUNICIPALIZACIÓN: Mayor eficacia y know how del gestor privado. Marco laboral más flexible y gestión más eficiente del personal. Economías de escala (grandes empresas, adquisición de bienes a menor precio, etc). Mayor capacidad de inversión que no computa como déficit. Posibilidad de cobro vía tarifa (STS noviembre 2015: TASA).

8 LIMITACIONES JURÍDICAS A LA REMUNICIPALIZACIÓN: 1.- Aplicación del régimen de sucesión de empresas del 44 ET y DIRECTIVA 2001/23/CE de 12 de marzo relativa al mantenimiento de los derechos de los trabajadores en estos supuestos. SOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL: (Los trabajadores pasan a ser laborales de la Administración: INDEFINIDOS NO FIJOS. STS ).» CONFLICTO CON EL ARTÍCULO 55 EBEP (R.D.L 5/2015) (principios de igualdad, mérito y capacidad).» CONFLICTO CON TASAS DE REPOSICION (La jurisprudencia entiende que no juega este límite en casos de sucesión de empresas STS y ).

9 2.- La decisión de remunicipalizar, de carácter discrecional, debe ser motivada. Qué dice el derecho comunitario? a.- Comisión Europea. Posición neutral. DIRECTIVA 2014/24/UE de 26 de febrero sobre contratación pública (principio de subsidiariedad del derecho comunitario frente a la potestad organizativa de las Aps). Considerando 5: ninguna disposición de la presente Directiva obliga a los Estados miembros a subcontratar o a externalizar la prestación de servicios que deseen prestar ellos mismos. b.- Parlamento Europeo. Resolución RIGHT2WATER (2011). Follow up ( ) Recalca el principio de subsidiariedad Indica que la Comisión no debe promover la privatización de servicios Aboga por garantizar las decisiones de remunicipalización de los entes locales sin ninguna restricción cuando así lo deseen (preferencia de la gestión directa). ESPAÑA: Ley 27/2013 de Racionalización y Sostenibilidad de la Administración Local.» Art EXIGE MOTIVACIÓN REFORZADA (EFICACIA, SOSTENIBILIDAD) Para remunicipalizar mediante la creación de una entidad pública empresarial local o una sociedad mercantil local) es preciso aportar: MEMORIA JUSTIFICATIVA (rentabilidad económica y recuperación de la inversión) MEMORIA ASESORAMIENTO RECIBIDO. INFORMES COSTES DEL SERVICIO, INFORME DEL INTERVENTOR (sostenibilidad financiera, de conformidad con lo previsto en el culo 4 de la Ley nica 2/2012, de 27 de abril, de Estabilidad Presupuestaria y Sostenibilidad Financiera)

10 3.- Cuándo se podría remunicipalizar? Antes de finalizar el contrato.» No se puede interrumpir el contrato por razones de oportunidad.» No es claro que se pueda rescatar sin más una concesión incluso mediante indemnización (MOTIVAR)» Si en los casos de incumplimiento del contratista de acuerdo con las condiciones del contrato.» Responsabilidad patrimonial. Tras su finalización.» Libre (POTESTAD ORGANIZATIVA) si se opta por gestión directa centralizada, desconcentrada o mediante organismo autónomo local.» Sujeta a limitaciones (MOTIVACIÓN) si se opta por una Entidad Pública Empresarial Local o por una Sociedad Mercantil Local.

11 CONCLUSIONES Queremos un estado garante o prestacional? El problema está realmente en la externalización o en la mala regulación? Si se privatiza la gestión es esencial la regulación del servicio y una adecuada monitorización (el buen diseño de los pliegos es básico y puede ser muy productivo). Es necesario huir de apriorismos ideológicos y analizar caso por caso. La remunicipalización no es garantía de la ausencia de la corrupción y puede crear clientelismo. Dados los límites expuestos, lo cierto es que el grado de autonomía municipal en el terreno de la organización del servicio es bastante limitado, y todo movimiento de remunicipalización deberá estar debidamente motivado.