Derecho y costumbre. Laura Valenciano A. REDICA

Transcripción

1 Derecho y costumbre Laura Valenciano A. REDICA

2 Costumbre Viene del latín. Consuetudo. Significa: uso, repetición y tradición. Un regla para el grupo social.

3 Indígenas 370,000,000 de personas 5 mil grupos sociolingüísticos 70 paises

4 Asignación de agua y derecho al agua Por ser un recurso limitado los usuarios compiten por su uso El Estado crea instrumentos y procesos para compartir los recursos y distribuirlos. Asegurar la cantidad Control de contaminación y protección de la fuente Asegurar la calidad

5 Asignación de agua y derecho al agua Derechos como generadores de obligaciones son complementados por políticas públicas, resoluciones, tratados y estrategias de manejo de cuencas Su vinculación con otros derechos es común: ej. Derecho de propiedad, salud, vida.

6 Bases legales para el uso del agua Concesiones Tenencia de tierra Uso *Libre uso Costumbre

7 Concesiones de agua Al Estado se le encarga la responsabilidad de administrar los recursos y de velar por el interés público. Para poder aprovechar el agua se necesita un permiso, un contrato o concesión por parte del Estado Leyes fijan derechos y obligaciones generales Las concesiones o permisos fijan aquellos específicos La legislacion define si esos permisos pueden ser transferibles

8 Concesiones de agua Alcance definido por ley (límites) Debe ajustarse a estándares de DDHH Requiere EIAs y permite aplicación de políticas públicas. Burocrático y lento. Falta de control efectivo sobre la implementación de la concesión.

9 Derecho por tenencia de tierra Ribereños: derecho de uso razonable del agua por parte de los dueño de tierra a lo largo de un cuerpo de agua. No son transferibles, están vinculados a la tierra. Aguas subterráneas: parte del derecho del dueño de la parcela. Regla de captura. Por comodidad: el dueño de una finca puede disfrutar del agua en una finca vecina por medio de un derecho de paso.

10 Derecho por tenencia de tierra Se considera natural por parte de los propietarios de las tierras. Aisla aquellos que no poseen terrenos potenciando inequidad. Riesgo de extracción desmedida del recurso. (insostenible)

11 Derecho por uso Por apropiación: 1ero en tiempo, 1ero en derecho Acuerdo: negociado con un propósito específico. Obligación de no causar daño. Usufructo: derecho de uso y beneficio del agua pero sin convertirse en su dueño.

12 Derecho por uso Solución diplomática Riesgo de extracción desmedida del recurso. (insostenible) No es equitativo. Puede ser injusto.

13 Uso libre del agua Excepción al requisito de poseer permiso. Se basa en las costumbres y tradiciones. No está adecuadamente regulado. Se utiliza en casos específicos de bajos volúmenes, medios mecánicos y propósitos muy puntuales.

14 Derecho por uso libre del agua Solución ante falta de acción Estatal por proveer de servicios básicos a una parte de su población. Uso negativo. Falta de claridad de quien es el titular del derecho. Riesgo de 1ero, 1ero.

15 Pluralismo legal Diferentes derechos de agua coexisten y se aplican en paralelo en un mismo territorio: Legislación (Derecho escrito) Costumbre Creencias religiosas El enfoque de DDHH nos insta a manejar una definición limitada de lo que se acepta como costumbre.

16 Características de COSTUMBRE Repetición en el tiempo Opinio juris (aceptación y sentimiento de obligación) Razonable Territorio definido Definida Comunidad específica Costumbre No contraria a la legislación

17 Colombia Límites para los usos y aprovechamiento de los recursos naturales: Práctica tradicional para las comunidades negras Usos y costumbres para las comunidades indígenas.

18 Río Guatapuri, Colombia 70% de la cuenca está ubicada en comunidad indígena. Involucran aspectos simbólicos, religiosos y mitológicos en los usos del agua que no son contemplados en los planes.

19 Río Guatapuri, Colombia Resolución de conflictos de manera tradicional Pueblos arhuacos y koguis: conflicto por ordenamiento de territorio Contradicciones en aplicación de políticas formales con sus concepciones ancestrales Reconocimiento especial como unidad territorial con representación y participación de las comunidades indígenas.

20 Ecuador Art. 191 de la Constitución Nacional Las autoridades de los pueblos indígenas están facultadas para administrar justicia aplicando sus normas y procedimientos de acuerdo con su derecho consuetudinario Dentro de su jurisdicción territorial y entre indígenas. La autoridad es asignada por la propia comunidad.

21 Guatemala Código Municipal reconoce: Características multiétnicas, pluriculturales y multilingüe en el país. Formas de organización social de comunidades indígenas Personalidad jurídica Reconocen las alcaldías indígenas dentro del ordenamiento municipal, permite la aplicación de sus formas de organización y las vincula al gobierno local.

22 Derecho por costumbre:positivo o negativo 1. Atiende a las necesidades y tradiciones de un grupo étnico local. 2. La autoridad tiene plena legitimidad dentro de la comunidad. 3. Vincular tierra y agua ofrece una perspectiva integrada del ecosistema. 4. El respeto a las costumbres puede tornarse en proteccionismo a costas del recursos hídrico. 5. El individuo está más consciente del peso de sus acciones y se abstiene de causar daño al colectivo. 6. Limitada planificación a largo plazo y estrategias de adaptación. 7. El reconocimiento del derecho es al grupo y no al individual. 8. La cosmovisión indígena integra agua, suelo y bosque. 9. Se considera al colectivo como unidad geográfica con implicaciones políticas sin considerar necesariamente la cuenca.

23 1. Los derechos se forman a partir de la comunidad, sus características y recursos. 2. Limitada actualización de conocimiento científico. 3. No se considera el valor económico del agua. 4. Independencia del gobierno central y empresas. 5. Las costumbres están basadas en una estrutura de poder. 6. Los tomadores de decisión manejan el contexto y las circunstancias específicas. 7. Las costumbres y tradiciones no siempre cuentan con procedimientos más efectivos para la resolución de conflictos. 8. Población pobre no siempre puede accesar los medios formales de protección.